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顺创股权|投资入股协议约定入股方在公司盈利前享有保底收益属于借贷关系而非投资关系
时间:2019-08-20 16:24来源:顺创律师事务所 作者:顺创律师 点击:
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今天探讨的主题是,在签署投资协议,或者股权转让协议过程中,什么情况下会被认定为:名为投资,实为借贷,投资方和被投资方应如何认识借贷与投资的区别,以保护自己的合法权益?

 

【问题简介】

甲乙双方签订《投资入股协议》约定,甲向乙投资10万,在乙方投资未取得分红前,乙方按每月2%保底收益优先分配给甲方,半年后甲方可自行决定是否继续持有,每轮融资甲方均可选择退出,若无人承接的,由乙方原价回购。该《投资入股协议》的性质如何?

 

【裁判要旨】

名为投资,实为民间借贷关系。

投资入股协议》虽名义为投资入股,但甲并未实际参与乙的经营管理,亦不承担投资风险,且无论盈亏均享有固定收益,故二者之间实际应当构成借贷法律关系,而非股权转让关系。

 

【法理分析】

借贷行为与投资行为应如何界定?

 

民间借贷是出借人和借款人约定以无偿或有偿的方式,将出借人个人所有或拥有支配权的财产实际交付给借款人的民事法律行为。投资是指一定的经济主体为了获得预期不确定的收益或社会效益而将现期的一定资产(有形或无形)转化为资本的过程。

 

在实践中一般根据以下几个原则来区分资金关系是借贷还是投资:

 

1、合同是否存在保底条款。主流观点认为,约定“不论盈亏均保证固定收益”的条款,应当认定为民间借贷关系,本案中亦是采用这种观点。还有一种观点认为,从私法自治原则出发,该保底条款系双方真实意思表示,且不违背法律、行政法规的强制性规定,应当按照投资协议约定履行合同。

 

2、公司章程是否载明股东、是否办理工商登记手续。若公司章程载明出资人为股东并办理了工商登记,则该资金关系为投资。

 

3、公司日常运营及利润分配情况。若公司日常运营中,投资人行使股东权利,参与股东会或分取公司利润,资金关系则为投资。
 

【实务经验】

区分民间借贷与股权投资的标准,有“合同约定”与“实际情况”两种判断要素,符合下列情况之一的,属于“名为投资实为借贷关系”:

 

“合同约定”:

1、约定投资收回的期限,而且还有担保的,则应视为借贷;

2、未对参与管理、经营事宜做出约定,而对收益有明确约定;

 

“实际情况”:

1、实际上并未参与经营或管理,而对收益有明确的约定,则实为借贷;

2、虽名为投资,但投资所有物的所有权发生了转移,不能行使对该物的使用权如管理、经营权,甚至不享有知情权,则无论取得收益,应视为借贷;

 

3、在投资方帐目处理上有所有物所有权的转移,被投资方却没有资本金形成的,则应为借贷;

4、投资方一般享有对投资项目的收益、表决和知情权等权利,而借贷一般不享有此权利。

 

【法律后果】

 

如果股权转让或者投资协议,一旦认定为名为投资,实为借贷,其对当事人有什么影响呢?一句话概括,协议不产生当事人预期的法律后果。

 

首先,投资收益有封顶。由于民间借贷的利息有最高月息3%的法律红线和2%的限制性界限,因此,如果投资产生的盈利超出了该2%的,则投资人的收益在被投资人不配合支付时,投资人超出2%的投资收益无法得到法律的有效保护。

 

而如果是真实合法有效的股权投资关系,则收益可以超过2%,上不封顶,即使2000%也是有可能的,因此,如果被投资对象盈利结果好,收益回报率超过年化收益24%的,则对投资人非常不利。相反,如果投资亏损,保底条款具有法律效力,投资人享有月息2%的权益保障。

 

其次,违约责任约定可能无效。如果一方违约,如果认定为民间借贷关系,则约定的违约责任只能按照民间借贷的规则来进行,比如出借方仅能要求偿还投资本金和不超过月息2%的利息的违约赔偿,也就是违约金和利息总共不能超过月息2%。同时,不能行使股东权益,比如投资人要求确认其属于投资对象的股东,或者查账、行使股东投票权,将均不受法律保护。

 

因此,投资者在签署类似协议时,应对相应的法律后果有充分的预期,以免产生与当事人投资目的不符的法律后果,引起纠纷和相应损失。

 

【案件来源】

(2018)粤0304民初10280号,深圳市福田区人民法院

 (起草:陈依玲,审核:彭万红)

 

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