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辩护律师如何为当事人取保候审? ||顺创案例042
时间:2020-12-25 17:05来源:顺创律师事务所 作者:顺创律师 点击:
刑事案件中,大部分家属和嫌疑人希望辩护律师的介入,首要的诉求是为嫌疑人或者被告人进行取保候审,而无罪辩护,却是次要诉求。 1、因为很多嫌疑人或者被告人确实构成犯罪,

刑事案件中,大部分家属和嫌疑人希望辩护律师的介入,首要的诉求是为嫌疑人或者被告人进行取保候审,而无罪辩护,却是次要诉求。

1、因为很多嫌疑人或者被告人确实构成犯罪,认为公安检察院既然能让其羁押,必然不会轻易做无罪处理,由此对无罪并不抱希望,其希望律师为其无罪辩护的期望值就大幅降低;

2、很多嫌疑人或者被告人,在羁押期间,失去人身自由,很多事情无能为力,不能为自己降低刑期或者无罪提供一点实在的助力。

希望通过取保来获得人身自由,来寻找资源,以为其获得更好的刑期助力,个人一旦被羁押,无论其被羁押前能量多大,在羁押后,就像孙悟空被佛祖压在五行山下,无法发挥他的法力;

3、一些嫌疑人或者被告人,家庭或者其所在的企业,需要他的支持,需要他不被羁押,比如家庭的经济支柱,企业的负责人。

在我国,羁押为原则,取保为例外。

在这个基本的司法实践前提下,大陆的律师没法也不会像港剧里的律师一样,在当事人涉嫌犯罪时,只要一委托辩护律师,就可以为其“保释”(取保)。

因此,在有限的取保机会中,刑辩律师如何为当事人办理取保候审,还是存在一些基本的辩护操作流程和个性化的操作方案的。

顺创案例

张某是一名企业主,在广东经营一家企业,但对税票缺乏认知。经外面做账的会计介绍,为了赚取一些税点差,通过为浙江一家企业虚开增值税专用发票70多万元,赚了几万块钱税票钱。

由于浙江企业东窗事发,浙江税务局发函至广东税务局要求协查虚开增值税专用发票,经核实,张某所在的企业存在虚开行为,随即案件被移交给公安,张某作为企业的股东兼法定代表人,被公安抓获,与其一同被抓获的,还有另外一名企业老板,其发票金额显著低于张某。 羁押在看守所后,家属为其聘请了律师了解案情并进行辩护、取保候审,但家 属委托的辩护律师多次取保,办案机关均予以拒绝。

在委托律师40多天后,也即张某被逮捕一段时间后,张某作为家里的顶梁柱和企业老板的双重角色,决定家属对张某不予羁押,恢复自由身寄予厚望。

家属无奈又找到了顺创律师事务所,笔者经初步了解后,认为符合取保候审的条件,有机会办理取保,但是否成功,取决于办案机关对案件的严重性判断和其他因素的照顾,家属抱着试试看的态度,办理了委托,同时,表达了办理取保候审的强烈愿望 。

委托后,我们立即到看守所会见了嫌疑人,初步了解到其是因为对财务、税务知识的匮乏,听信专业会计的“没事”保证,才触犯了法律,犯罪情节相对轻微。之前委托律师多次取保均通过公安机关,显然没有掌握基本的取保流程。

于是,我们认为,案件已经被被逮捕,取保的关键不在于公安,而在于检察院,并对触发检察官同意取保的条件进行了深度的分析:

1、补税;

2、初犯;

3、企业事情需要其处理的材料;

4、当地房产的证明;

5、当地有房产的户籍担保人;

6、妻子怀孕待产的材料。……

于是立即撰写《羁押必要性审查申请书》连同证明材料一同交给检察院,在交材料第二天,检察官就来电,告知羁押必要性审查检察院可以考虑启动,但是需要满足几个条件才会考虑。由于已经预料到检察官触发羁押必要性审查意愿的条件,很快就补充了相应的材料,检察院正式启动羁押必要性审查,期间,辩护律师多次与检察官就羁押必要性提供意见,最终,检察院同意了辩护律师不予羁押的申请,认为张某没有羁押的必要性,发函建议公安机关变更强制措施,随即,公安机关在2日内为张某办理了取保候审手续,张某得以被取保候审。

然而,另外一名同期羁押的同案犯李某,虽然涉案发票金额小于张某,但始终得以羁押在看守所直到6个月后开庭,显然,李某的羁押时间远远长于比他案情更大的张某,在这几个月的时间里,张某恢复自由身,对企业起到力挽狂澜的作用,对家庭,也尽到了父亲和丈夫的责任。

顺创律师分析

张某之所以能取保,而其同案犯未能取保,其关键在于,能够有效梳理并触发取保的条件,这里的条件,既要时机,就比如曾经有一家属在前面辩护律师取保无效下。委托我们后,已经错过了取保的最佳时机,就是案件已经进入到审查起诉,并已经着手起诉了,这时取保候审难度非常大,最终未能成功。

除了时机,还要有硬性的法律条件,硬性的法律条件比如犯罪的主观恶性,前科情况,客观的社会危害性及挽回措施、适合的申请取保机关,还有情理,情理实质上就是案件的社会效果,是否是正面的和积极的,能触动人性的理由。

END

「本文为顺创律师原创,配图来源于网络」

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