员工参与赌博、嫖娼被抓、酒后斗殴……这类事件一旦发生，企业HR往往陷入两难。

员工的行为确实违背公序良俗甚至触犯法律，但公司到底能不能以此为由将其辞退？不少企业的第一反应是"员工违法了，又是旷工，辞退肯定没问题"，然而司法实践中，因辞退这类员工被法院认定为违法解除、判令支付高额赔偿金的案例并不少见。

事实上，员工从事违法活动或违背公序良俗的行为，并不天然等于公司可以合法解除劳动合同。此类行为的处理，既涉及对员工私生活边界的尊重，又涉及企业用工管理权的行使边界，还涉及规章制度是否完善、程序是否合法等一连串法律问题，这正是当下企业用工管理中极为棘手的痛点。

基本案情：

杨某系深圳某公司员工。2022年8月15日上班期间，杨某因2021年5月左右在非工作时间、非工作地点通过微信参与六合彩赌博的行为，被公安机关带走并处以行政拘留。在被带走当日，杨某即通过微信向其车间组长请假，称“我要10天才能出来，定了，请10天假”，组长回复“嗯”。

2022年8月25日晚，杨某向组长汇报“领导我出来了”。

2022年8月26日杨某返岗后，公司通知其解除劳动合同。

公司主张以“旷工”为由将杨某辞退，理由是杨某未按照公司网络系统流程提起请假申请，且公司认为杨某既然可以与组长微信聊天，就有条件提起请假流程。

顺创律师代理思路

顺创律师接受杨某委托后，紧扣“杨某是否构成旷工”这一核心问题展开代理工作。旷工的核心特征是“擅自”，即未履行请假手续或请假未获批准而擅自离开工作岗位、逾期不归。顺创律师在代理过程中重点调取并梳理了杨某与车间组长的微信聊天记录，发现了锁定胜局的关键证据链：

第一，杨某不属于“擅自”离岗。 杨某系因被公安机关限制人身自由而无法到岗，并非其主观故意旷工。且在被带走当日，杨某已通过微信向直接领导请假并说明了被限制人身自由的具体期限，组长亦予以回复确认。在此情况下，杨某对自己无法到岗已履行了告知和请假义务，不存在“擅自”情形。

第二，请假形式不能代替请假实质。 公司主张杨某未按网络系统流程提起请假申请，但杨某在被限制人身自由的特殊情况下，通过微信向其直接主管告知情况并提出请假请求，主管也已确认，理应认定请假已成立。公司在明知杨某被限制人身自由且有组长微信确认的情况下，事后以“未走完系统流程”为由否定请假事实，缺乏合理性和公平性。

第三，公司对杨某被限制人身自由的事实是明知的。 杨某2022年8月15日被公安机关从工作场所带走时，公司系亲眼目睹，且后续杨某已向组长详细说明了被限制人身自由的具体期限。公司关于“不需要转告”的主张与事实相悖。

裁判结果

一审法院采纳了顺创律师的上述代理意见，认定：杨某在上班时间被公安机关限制人身自由，公司是明知的，且杨某已向相关领导告知被限制人身自由的具体期限，不属于擅自离开工作岗位的情形，不构成旷工。公司以旷工为由解除劳动合同，属于违法解除。

二审法院予以维持，认定公司构成违法解除，应向杨某支付违法解除劳动合同赔偿金二十余万元。

二、顺创律师分析：公司为什么败诉？

本案公司败诉的根本原因在于选错了辞退理由。公司以"旷工"为由解除，而杨某在被带走当日即通过微信向领导请假并获得回复，法院据此认定不构成"擅自离岗"，旷工不成立。

更深层的问题在于：公司的规章制度中并未将"赌博"列为严重违纪行为，加之杨某赌博发生在非工作时间、非工作地点，公司没有制度依据以"严重违反规章制度"为由解除，只能退而求其次选择"旷工"这个理由，偏偏这个理由在流程和法律上站不住脚。

同样是员工参与赌博，下面这个案例就做到了合法解除。我们来看看区别在哪。

（2020）粤01民终22263号——公司以违反员工手册为由解雇赌博员工属于合法解雇

黄某某在广州某公司担任押运工作。2019年11月，公司在慰问员工时发现黄某某等8名员工在租住的房屋内打麻将赌博。公司随即以黄某某违反《员工手册》为由解除劳动合同。黄某某主张公司违法解除，要求赔偿金。

公司为何能合法解除？关键有三点：

第一，规章制度完备。 公司《员工手册》第12.3.3条明确规定："员工有赌博（包括网上赌博）、酗酒、吸毒行为的，属于严重违反公司规章制度，公司可与其解除劳动合同。"

第二，民主程序及公示程序均完成。 公司提交了职工代表大会决议、代表签到表、签名确认表等证据，证明《员工手册》经过民主程序制定；同时有黄某某签字确认的《员工手册》签收表，证明其知晓规定。

第三，赌博事实清楚。 黄某某本人出具了自述及检讨书，其他参与员工亦有检讨，事实确凿。

法院认定：公司依据合法有效的规章制度解除劳动合同，符合《劳动合同法》第三十九条第二项的规定，不构成违法解除，公司无需支付赔偿金。

三、企业合规建议

结合上述案例，顺创律师为企业提炼出以下六步合规流程，每步均对应实务中的关键风险点：

第一步：规章制度中将"赌博"列为严重违纪（解决"依据什么辞退"的问题）

• 在《员工手册》中明确：员工参与赌博（含网上赌博）的，属于严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动合同且不支付经济补偿。这是合法解除最核心的制度基础——对比案例有这条，合法解除；亲办案例无这条，只能绕道"旷工"，结果败诉。

• 建议将"被行政拘留""被刑事拘留"等情形也列为严重违纪，为解除提供多重制度依据。

• 规定应覆盖工作时间内外、场所内外——司法实践认可用人单位的规章制度可以规范劳动者在劳动关系存续期间的行为。

第二步：规章制度必须经过民主程序（解决"制度是否有效"的问题）

• 根据《劳动合同法》第四条，涉及劳动纪律的规章制度，应当经职工代表大会或全体职工讨论，与工会或职工代表平等协商确定。

• 必须保存的书面材料： 会议通知、签到表、会议纪要、讨论记录、表决结果。

第三步：规章制度必须向员工公示告知（解决"员工是否知晓"的问题）

• 向每名员工发放《员工手册》并由其签字确认签收；或通过内部系统公告后要求员工点击确认阅读并知悉。

• 新员工入职培训中明确告知制度内容，并在培训签到表中体现。

第四步：固定违纪事实证据（解决"凭什么证明员工违纪"的问题）

• 取得员工关于赌博事实的自述、检讨书等书面材料——对比案例中这一点做得非常扎实。

• 如有公安机关的行政处罚决定书，作为核心证据留存（亲办案例中公司手中有此证据却未善加利用）。

• 参与赌博的其他员工的陈述、检讨也应一并留存，形成证据链。

第五步：选择正确的解除理由并通知工会（解决"怎么辞"的程序问题）

• 这是亲办案例最深刻的教训：解除理由必须与事实一致。 杨某赌博被拘留，公司却以"旷工"为由解除，法院认定旷工不成立，公司满盘皆输。正确的做法是以"严重违反规章制度"为由解除——当然，前提是规章制度中有明确规定。

• 如有工会，解除前必须书面通知工会并取得其书面意见。未通知工会的，解除程序存在瑕疵，可能被认定为违法解除。

第六步：出具解除通知书并有效送达（解决"辞退如何落地"的问题）

• 《解除劳动合同通知书》应载明：解除的事实依据（具体违纪行为）、制度依据（规章制度具体条款）、法律依据（《劳动合同法》第三十九条）。

• 通过EMS邮寄、当面签收等方式确保有效送达。

两个案例，两种结局。区别不在于员工是否违法，而在于企业是否有完善的规章制度、是否履行了法定程序、是否选择了正确的解除理由。

完善的规章制度是处理违纪员工最有力的武器。 与其在争议发生后陷入被动，不如在企业日常管理中未雨绸缪。规范制度、固化证据、合规操作，方能在处理违规员工时将风险降到最低。

本文基于广东顺创律师事务所真实案例整理，仅供参考。具体案件请结合实际情况咨询专业律师。

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